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曾庆鸿|销售假冒注册商标的商品罪释义

发布时间:2020/8/2 11:51:20  点击数:

曾庆鸿|销售假冒注册商标的商品罪释义
一、罪名规定
《刑法》第二百一十四条【销售假冒注册商标的商品罪】销售明知是假冒注册商标的商品,销售金额数额较大的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处罚金;销售金额数额巨大的,处三年以上七年以下有期徒刑,并处罚金。
 
 二、立案追诉标准
最高人民检察院、公安部
关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定(二)
第七十条 [销售假冒注册商标的商品案(刑法第二百一十四条)]销售明知是假冒注册商标的商品,涉嫌下列情形之一的,应予立案追诉:
(一)销售金额在五万元以上的;
(二)尚未销售,货值金额在十五万元以上的;
(三)销售金额不满五万元,但已销售金额与尚未销售的货值金额合计在十五万元以上的。
 
三、相关规定
最高人民法院、最高人民检察院
关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释
第二条、销售明知是假冒注册商标的商品,销售金额在五万元以上的,属于刑法第二百一十四条规定的“数额较大”,应当以销售假冒注册商标的商品罪判处三年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处罚金。
  销售金额在二十五万元以上的,属于刑法第二百一十四条规定的“数额巨大”,应当以销售假冒注册商标的商品罪判处三年以上七年以下有期徒刑,并处罚金。
  第九条 刑法第二百一十四条规定的“销售金额”,是指销售假冒注册商标的商品后所得和应得的全部违法收入。
  具有下列情形之一的,应当认定为属于刑法第二百一十四条规定的“明知”:
  (一)知道自己销售的商品上的注册商标被涂改、调换或者覆盖的;
  (二)因销售假冒注册商标的商品受到过行政处罚或者承担过民事责任、又销售同一种假冒注册商标的商品的;
  (三)伪造、涂改商标注册人授权文件或者知道该文件被伪造、涂改的;
  (四)其他知道或者应当知道是假冒注册商标的商品的情形。
  第十三条 实施刑法第二百一十三条规定的假冒注册商标犯罪,又销售该假冒注册商标的商品,构成犯罪的,应当依照刑法第二百一十三条的规定,以假冒注册商标罪定罪处罚。
  实施刑法第二百一十三条规定的假冒注册商标犯罪,又销售明知是他人的假冒注册商标的商品,构成犯罪的,应当实行数罪并罚。
  第十五条 单位实施刑法第二百一十三条至第二百一十九条规定的行为,按照本解释规定的相应个人犯罪的定罪量刑标准的三倍定罪量刑
第十六条 明知他人实施侵犯知识产权犯罪,而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件,或者提供生产、经营场所或者运输、储存、代理进出口等便利条件、帮助的,以侵犯知识产权犯罪的共犯论处。
 
最高人民法院、最高人民检察院
关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释
法释(2010)7号
为维护社会主义市场经济秩序,依法惩治非法生产、销售烟草专卖品等犯罪,根据刑法有关规定,现就办理这类刑事案件具体应用法律的若干问题解释如下:
第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品,销售金额在五万元以上的,依照刑法第一百四十条的规定,以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。
未经卷烟、雪茄烟等烟草专卖品注册商标所有人许可,在卷烟、雪茄烟等烟草专卖品上使用与其注册商标相同的商标,情节严重的,依照刑法第二百一十三条的规定,以假冒注册商标罪定罪处罚。
  销售明知是假冒他人注册商标的卷烟、雪茄烟等烟草专卖品,销售金额较大的,依照刑法第二百一十四条的规定,以销售假冒注册商标的商品罪定罪处罚。
  伪造、擅自制造他人卷烟、雪茄烟注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的卷烟、雪茄烟注册商标标识,情节严重的,依照刑法第二百一十五条的规定,以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪定罪处罚。
违反国家烟草专卖管理法律法规,未经烟草专卖行政主管部门许可,无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明,非法经营烟草专卖品,情节严重的,依照刑法第二百二十五条的规定,以非法经营罪定罪处罚。
最高人民法院、最高人民检察院、公安部
关于办理侵犯知识产权刑事案件适用法律若干问题的意见
法发〔2011〕3号
八、关于销售假冒注册商标的商品犯罪案件中尚未销售或者部分销售情形的定罪量刑问题
销售明知是假冒注册商标的商品,具有下列情形之一的,依照刑法第二百一十四条的规定,以销售假冒注册商标的商品罪(未遂)定罪处罚:
(一)假冒注册商标的商品尚未销售,货值金额在十五万元以上的;
(二)假冒注册商标的商品部分销售,已销售金额不满五万元,但与尚未销售的假冒注册商标的商品的货值金额合计在十五万元以上的。
假冒注册商标的商品尚未销售,货值金额分别达到十五万元以上不满二十五万元、二十五万元以上的,分别依照刑法第二百一十四条规定的各法定刑幅度定罪处罚。
销售金额和未销售货值金额分别达到不同的法定刑幅度或者均达到同一法定刑幅度的,在处罚较重的法定刑或者同一法定刑幅度内酌情从重处罚。
 
四、辩护要点
1.从是否为“同一种商品”展开辩护。相关司法解释规定:名称相同的商品以及名称不同但指同一事物的商品,可以认定为“同一种商品”。“名称”是指国家工商行政管理总局商标局在商标注册工作中对商品使用的名称,通常即《商标注册用商品和服务国际分类》中规定的商品名称。“名称不同但指同一事物的商品”是指在功能、用途、主要原料、消费对象、销售渠道等方面相同或者基本相同,相关公众一般认为是同一种事物的商品。
2. 如何比较“同一种商品”。相关司法解释规定:认定“同一种商品”,应当在权利人注册商标核定使用的商品和行为人实际生产销售的商品之间进行比较。
3. 从相似商标是否属于“与其注册商标相同的商标”展开辩护。相关司法解释规定:具有下列情形之一,可以认定为“与其注册商标相同的商标”:(一)改变注册商标的字体、字母大小写或者文字横竖排列,与注册商标之间仅有细微差别的;(二)改变注册商标的文字、字母、数字等之间的间距,不影响体现注册商标显著特征的;(三)改变注册商标颜色的;(四)其他与注册商标在视觉上基本无差别、足以对公众产生误导的商标。
4. 从大众默认的简称与“注册商标”是否相同展开辩护。例如:三星机型有区分“GALAXY S4”(盖世s4)、“GALAXY S5”(盖世s5)等,如果以这些名称作为商标使用或销售,是否构成犯罪?
5. 查验商标注册的有效期限。商标注册证书是办理此类案件的关键性证据,商标注册证书上的大部分信息对案件都起到至关重要的作用。有些注册商标,在还没有被通过商标审核之前已经开始使用,有些则是在有效期满之后继续使用。后者既有可能是因权利人工作疏忽未及时延续,也有可能是权利人到期没再继续使用的。案件中,如果遇到侦查机关取得的商标注册证,其有效日期在犯罪行为人实施犯罪行为之后,或有效日期在犯罪行为人实施犯罪行为之前,则该注册商标的有效期限问题成为了一个辩护重点。
6. 查验该注册商标是否有效。在某些案件中,基于各种原因,有可能受害方所提供的证据材料有误。但如果作为辩护人你不去履行核实该证据的义务,而只是简单查阅该材料是否为受害人提供的原件,则可能会失去一次非常重要的辩护机会。
7. 查验该注册商标对于整体商品而言是否具有商标性使用功能。商标是商品的生产者、经营者在其生产、制造、加工、拣选或者经销的商品上或者服务的提供者在其提供的服务上采用的,用于区别商品或服务来源的,由文字、图形、字母、数字、三维标志、声音、颜色组合,或上述要素的组合,具有显著特征的标志。经国家核准注册的商标为注册商标,受法律保护。但如果注册商标只针对商品的某个部分,那么该注册商标对于该整个商品而言,该如何适用?行为人对该假冒注册商标的使用又是否构成犯罪?例如:行为人假冒苹果手机,对其中的功能按键按钮也进行了复制和仿冒。案例:(2015)深罗法知刑初字第1××号刑事判决书判决:“……虽然上述手机上显示了与第G1051626号注册商标相同的商标,但第G1051626号注册商标系手机的功能按键,是基于实现一定的设计功能而设置的按键,商标本身不具有区分商品来源的作用,因此,苹果公司对其的使用并不属于商标性使用。上述手机虽然使用了与第G1051626号注册商标相同的商标,但基于上述理由,不能认定在上述手机上使用该商标属于刑法意义上的在同一种商品上使用相同商标的行为。……”
8. 查验行为人使用假冒注册商标的行为是否属于商标性使用。商标的功能主要是商品识别功能、质量保障功能以及广告宣传功能。商标性使用就是将注册商标或者假冒的注册商标用于商品、商品包装或者容器以及产品说明书、商品交易文书,或者将注册商标或者假冒的注册商标用于广告宣传、展览以及其他商业活动等行为。在刑法意义上的假冒注册商标,就是侵犯注册商标的上述所有功能也即为侵犯注册商标的商标性使用。那么对于某些行为人采用“兼容于”、“适用于”、“for”等对注册商标进行功能性使用或说明性使用等行为,可以考虑不作为犯罪处理。
9. 从查获的登记账簿等书面材料展开辩护。在假冒注册商标类案件中,侦查机关一般能够查获记账本、销售票据、出货单等书面材料。这些书面材料中,登记的信息往往非常简要,如果当事人未做说明,其他人一般看不懂。在这种情况下,如果当事人的供述与该书面材料无法印证,或当事人对这些书面材料的说明还是不够明确比较含糊,则辩护律师介入后,可以从该角度展开辩护。
例如:(2015)深罗法知刑初字第1××号刑事判决书判决:“……被告人杨某否认现场缴获的14张单据为其所制作并辩解证据不能证明其实际销售了1005台手机。经审查,现场缴获的14张单据中仅显示了日期及号码,公诉机关没有提交其他证据予以佐证,在被告人予以否认的情形下,不足以证明被告人已经实际销售了1005台手机,据此,本院对于公诉机关的该部分指控不予采纳。……”
五、成功案例
2.2014年,张某军销售假冒注册商标的黄梅香烟,价值15万余元,吉州区人民法院判处其有期徒刑三年,缓刑四年。
3.2018年,刘某英销售假冒飞天茅台白酒,价值20万余元,泰和县人民法院判处其有期徒刑二年,缓刑三年。
 
 
小编:曾庆鸿
2019年9月3日
2020年2月24日第一次修改

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